Después de haber sido condenado por abuso de información privilegiada Carpenter v. Estados Unidos 484 US 19 (1987) y estudió los temas y la ley a fondo, y participó en numerosas conferencias con jueces y profesores de derecho, el uso de información privilegiada es ilegal cuando la persona que lo hace lo hace la base de información que es privilegiada y confidencial y que tienen la responsabilidad legal de no aprovechar.
Estoy de acuerdo en que cuando más personas comercian con base en una investigación o conocimiento honesto, el precio de las acciones obtenido con honestidad refleja con mayor precisión la verdadera condición de la empresa. La única razón por la que la mayoría de las personas invierte en acciones (que no sean fondos indexados) es porque piensan que saben algo que otros no. Se supone que los mercados no son “justos” y no se garantiza que el campo de juego esté nivelado. Pero todo esto nunca ha sido probado o litigado.
Hoy en día, la mayoría de las compañías tienen políticas escritas que los empleados deben reconocer mediante firma que afirman que no se les permite revelar ni comerciar con ningún material, información confidencial que obtengan durante su empleo. Si alguien comercia de todos modos y es atrapado, probablemente haya cometido un delito y puede estar sujeto a sanciones civiles. Entonces, si usted es un abogado que sabe sobre desarrollos corporativos o un funcionario financiero que sabe algo sobre la situación financiera de la compañía que la compañía aún no ha revelado, el comercio sobre la base de esa información probablemente sea ilegal.
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El uso de información privilegiada es un área legal muy extraña. El Congreso nunca ha aprobado una legislación que defina lo que es. Los límites de lo que es el comportamiento legal han sido determinados por decisiones judiciales, no por la legislación. Ha habido muchos intentos de definirlo en el Congreso, pero nunca se ha promulgado nada.
La mayoría de la gente no tiene idea de qué es el uso de información privilegiada. A veces, en casos de información privilegiada, el acto en sí puede ser ilegal o no, pero la persona que lo hizo se mete en problemas de otras maneras. Por ejemplo, se sospechaba que Martha Stewart intercambiaba información privilegiada hace diez años más o menos después de una llamada telefónica que tuvo con el CEO de una compañía farmacéutica cuyo fármaco de gran éxito estaba siendo retenido por la FDA. Vendió acciones que poseía en esa compañía, la Comisión de Bolsa y Valores se enteró al respecto, y la investigó por tráfico de información privilegiada. De hecho, la mayoría de los abogados y otros expertos legales creen que no podría haber sido condenada por tráfico de información privilegiada, pero debido a que había mentido a los investigadores sobre los detalles, fue condenada por perjurio y obstrucción de la justicia.
La respuesta breve a la pregunta de por qué es ilegal el uso de información privilegiada es la siguiente: es ilegal tomar cualquier cosa que no le pertenezca y usarla para enriquecer o beneficiarse de otra manera. En mi caso, usé el conocimiento de lo que iba a estar en el periódico al día siguiente. Le di esa información a un corredor de bolsa que la usó para comprar o vender valores con la esperanza de que un artículo positivo hiciera subir las acciones y los artículos negativos causarían que las acciones mencionadas bajaran.
La Corte Suprema de los Estados Unidos no pudo ponerse de acuerdo sobre si se trataba de información privilegiada, votando 4-4, un empate raro, sobre si mis acciones violaron las leyes de valores. Sin embargo, el tribunal, que era un juez bajo, votó ocho a nada que lo que hice fue robar, o en lenguaje legal, fraude. Tomé algo que no me pertenecía, el calendario de artículos que aparecería en el periódico, y lo usé para beneficiarme.